建设工程判定意见书质证的五概略点

时间:2022-08-21 00:09 作者:球王会官网
本文摘要:审理历程中当对工程造价、质量、工期三项内容争议存在较大的争议时,司法机关往往会凭据当事方的申请,委托专业的判定机构对相关专业问题举行判定,而且司法实践中司法机关对判定意见书有一定依赖性,也倾向于将其直接(这里的直接是指经由质证后适用)适用于案件的审理、裁判。可是司法判定又存在着很大的不确定性,因此,如何对司法判定意见书举行有效质证将会很大水平上影响当事人的权益。

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审理历程中当对工程造价、质量、工期三项内容争议存在较大的争议时,司法机关往往会凭据当事方的申请,委托专业的判定机构对相关专业问题举行判定,而且司法实践中司法机关对判定意见书有一定依赖性,也倾向于将其直接(这里的直接是指经由质证后适用)适用于案件的审理、裁判。可是司法判定又存在着很大的不确定性,因此,如何对司法判定意见书举行有效质证将会很大水平上影响当事人的权益。

  首先,必须明确的是:无论是当事人自行委托还是法院委托而形成的判定意见书都只是《民事诉讼法》第六十三条所划定的八大证据之一。而根据执法划定,作为证据,如要被法院采取,必须经由法庭的质证,建设工程判定意见书也不破例。

对已经形成且对己方倒霉的司法判定意见书如何才气降低其在法官心中的可信度,使其不被法院采取,或者说重新举行判定呢?对判定意见书的质证必须基于实证的执法规范,才气有的放矢。  《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干划定》第二十七条的四项划定即是判定意见书质证的纲要。针对建设工程施工条约判定意见书,我们认为,有以下需要注意几个要点:(一)审查判定机构或者判定人员是否具备判定资质1、判定机构是否具有判定资质,包罗判定资质与判定内容是否匹配。例如,在最高人民法院(2015)民申字第44号案例中认为,“经本院调卷审查发现,黄山市价钱认定中心《价钱判定机构资质证》上批准的资质规模仅为价钱判定,判定人员凌**、汪*的判定资格为价钱鉴证师。

由此说明,无论是该价钱中心还是两判定人均不具有举行瑕疵修复的资质和资格,该中心的判定结论不能作为定案依据。”2、判定机构资质与判定金额是否匹配。例如,工程造价判定机构存在甲级、乙级两个层级,根据原建设部《工程造价咨询企业治理措施》第19条划定,乙级工程造价咨询企业只能从事工程造价5000万元以下的工程造价咨询业务。

但最高人民法院(2014)民一终字第72号案例中论述,“但上述划定是原建设部的部颁规章,属于治理性规范,不能作为评判判定结论效力的依据,且嘉某某公司在一审中并未提出判定资质不及格的主张,因此,应当以判定结论作为盘算涉案工程款的依据。”判定机构的层级治理虽并不一定导致判定结论的无效,但,我们建议在选择判定机构资质时,就必须对判定机构的资质举行审核,清除不切合建设部门所设定的不及格判定机构。(二)判定法式是否正当1、判定机构独立判定原则。司法部2014年颁布施行的《建设工程司法判定法式规范》(以下简称《法式规范》)第7.1.1划定强调了判定的独立性原则。

同时,在中国建设工程造价协会推出的《建设工程造价判定规程》(以下简称《造价判定规程》)开宗明义,明确论述了判定独立性原则,并在条文说明中明确,独立性原则主要体现的一个方面是判定机构之间独立,对判定历程或其效果涉及争议,需要重新判定等情况时,判定机构相互间无隶属关系,判定意见不受相互制约和影响,无听从与被听从关系。因此,对于工程纠纷中存在多份同一内容的判定结论时,就需要特别注意判定机构判定的独立性原则,即,是否存在判定结论以其他的判定结论为素材或内容举行的判定。

2、判定资料及依据必须经由法庭质证。《法式规范》明确划定,判定资料未经由质证,司法判定机构不得受理。即只有经由当事人质证的质料才可以作为判定资料,本质上而言,作为判定意见基础的判定资料,法院必须组织当事人举行质证,否则,判定结论有可能就是毒树之果。

3、判定资料的审核及提交应当由法院判断、决议。《法式规范》中明确,判定资料的真实性和有效性应由司法机关举行质证认定。本质上而言,司法判定的委托人是司法机关,在委托人未对相关质料举行判断的情况下,处于被动职位的判定机构,不应当主动对并非其职能规模内的事项作出判断,例如,我们曾管理过一个存在黑白条约的建设工程纠纷,在提起判定的质证中,当事人双方各执一词,均主张选择对自己有利的条约作为判定资料,最后向判定机构所提交的质料中也包罗了黑白两份条约。

效果,在司法机关未做判断的情况下,判定机构径自以其中一份条约作为判定基础。这显然也是违反了司法判定法式的。对于双方有异议的判定质料,原则上应当由司法机关决议是否作为判定质料,而不是将决议权交给判定机构。4、判定意见书没有判定人签字。

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例如,最高人民法院(2014)民申字第924号民事裁定书中,四川某某工程咨询有限公司所出具的工程造价判定意见,因增补判定意见书没有判定人的签字盖章,且变换了判定意见书的判定意见,违反法式,故二审讯断未采信该判定意见并无不妥。(三)判定结论的依据是否充实  判定结论的作出一定依据一定的判定依据,而判定依据是否充实、真实又会影响到判定意见的真实性。例如,造价判定中计费方式和原则显着没有依据。

在最高人民法院(2016)最高法民终414号民事讯断书中“判定机构虽然在某某公司对第一次判定意见提出异议后,在《增补资料审核》中借鉴重庆地域计费方式和原则盘算出宁静文明施工费1620797.36元,但仅作为供法院裁判的参考,是否采信以及如何采信,应由法院依法审查后判断,……,贵州省存在关于宁静文明措施费计取尺度的划定。而判定机构却借鉴重庆地域的计费方式和原则,对涉案工程宁静文明措施费举行了盘算,这一做法缺乏条约约定及执法划定为依据,更无事实依据。”故“一审讯断以该项宁静文明措施费作为工程造价予以计提的依据不充实为由,对该项用度不予认可,并无不妥。”  判定结论的依据实际上涵盖的规模很广,包罗判定所依据的规范、判定尺度的适用、判定质料的完整、充实、真实等。

故,因判定依据不充实而对判定意见不予采取的案例较多,再次纷歧一枚举。(四)判定结论不能被作为证据使用的其他情形  好比,判定结论与司法机关依据证据已查明的事实严重不符的,判定结论也不应看成为证据被采取。  在最高人民法院(2014)民提字第56号民事讯断书,最高院认为,“东方某某公司出具的《司法判定陈诉》中有关常某公司已完成工程价值为57932538.89元的判定结论不能作为本案的定案依据。

原因在于,该数额不仅低于某某公司在市政工程审核表中自认的工程造价,而且与本案证据证明的案件事实严重不符。从双方当事人在《协议书》中约定的付款方式看,升某公司应根据施工进度70%付进度款,余款在竣工验收后6个月内付20%、12个月内付10%。

案涉工程于2003年5月完工并交付升某公司使用,但2003年以后某某公司付款仅为2085335元。双方当事人在《增补协议》中确认2001年3月15日前施工部门的工程款已经到达57460313元,但判定结论中整个案涉已完工程造价仅为57932538.89元,这就意味着在其后两年多时间(至2003年5月完工并交付使用)的工程价款仅有不到50万元。在此情况下,如果依据该结论认定本案事实,升某公司不仅不存在欠付的问题,甚至还超付了工程款,此与本案事实显着相悖。”(五)价值判断法  该方法有别于前述四种质证要点,该方法在实证执法规范中并没有划定,如果一定要作个比力,我们认为前四种可以归类为“实证判断法”,即依据现实有效的执法规范举行质证,而这第五种我们临时称之为“价值判断法”。

将这种“价值判断法”运用得至为乐成的即是最高人民法院(2014)民一终字第69号公报案例,承包人青海某某修建安装工程有限责任公司的署理状师提出,“判定意见书的错误计价方式误导了一审讯断,一审讯断据以作堕落误的认定。”而且认为,“法院审理案件应有自己的司法价值判断的底线,守约方应获得司法价值判断时的合理掩护;违约方应当在工程款计价时负担因自己违约所带来的倒霉结果,不能因违约而赢利。

据此,本案一审追求外貌的形式公正的司法价值判断取向不应当获得最高人民法院的支持。”  最后,最高院在该案讯断书中明确“只管判定意见属于证据,是具备资格的判定人对民事案件中泛起的专门性问题,运用专业知识作出的判别和判断,可是,判定意见只是诸多证据中的一种,其效果并不妥然成为人民法院定案的唯一依据。在认定案件事实上,尤其涉及执法适用时,尚需要联合案件的其他证据加以综合审查判断。

”进而认为,“审理此类案件,除应当综合思量案件实际推行情况外,还特别应当注重双方当事人的过错和司法讯断的价值取向等因素,以此确定已完工程的价款。一审讯断没有分清哪一方违约,仅仅依据条约与预算相比下浮的76.6%确定本案工程价款,然而,该比例既非定额划定的比例,也不是当事人约定的比例,一审讯断以此种方法确定工程价款不妥,应予纠正;方升公司提出的以政府部门公布的预算定额价结算本案已完工工程价款的上诉理由建立,应予支持。”。


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